¿Qué tipo de sociedad debo tener? es una de las preguntas más frecuentes en las primeras conversaciones con empresarios en proceso de crecimiento o estructuración, pero también una de las más importantes.
La respuesta correcta depende de factores que no aparecen en ninguna tabla comparativa genérica de las que abundan en internet, porque lo que hace que una estructura sea adecuada no es solo su forma jurídica, es la combinación de quién está involucrado, qué se quiere construir, cómo se quiere financiar y qué escenarios futuros son razonablemente previsibles.
Con esa advertencia hecha, este breve artículo describe tres estructuras de las más relevantes para empresas en el segmento de crecimiento en México y los criterios que determinan cuándo cada una es la herramienta correcta.
Sociedad de Responsabilidad Limitada de Capital Variable (S. de R.L. de C.V.)
Es la forma societaria más común en México para empresas medianas y en etapas de crecimiento. Una característica central es la limitación de responsabilidad de los socios al monto de su aportación, lo que protege el patrimonio personal frente a obligaciones de la empresa, pero también se caracteriza por fuertes barreras a la transmisión de partes sociales y admisión de nuevos inversionistas.
Su fortaleza principal es la flexibilidad en la organización interna: la breve reglamentación de este tipo de sociedad en la Ley General de Sociedades Mercantiles (LGSM) permite un alto grado de personalización en el pacto de socios, las reglas de administración y los mecanismos de toma de decisiones. Esto la hace adecuada para empresas cuyos socios quieren un esquema de gobierno a medida, sin los requisitos formales de una sociedad anónima.
Su limitación más relevante aparece cuando la empresa quiere atraer inversión de capital institucional o fondos de capital privado, esto es porque una S. de R.L. no puede emitir acciones ni tiene los mecanismos estandarizados de protección al inversionista que los fondos requieren. Para ese escenario, la estructura correcta es otra.
Es la forma adecuada para empresas operativas con dos a diez socios, donde el control está en manos de los fundadores y el crecimiento se financia con flujo propio o crédito bancario tradicional.
Sociedad Anónima Promotora de Inversión (S.A.P.I.)
La S.A.P.I. fue diseñada específicamente para empresas que quieren atraer inversión de capital privado manteniendo flexibilidad en su estructura de gobierno. La Ley del Mercado de Valores (LMV) permite a las S.A.P.I. incorporar en sus estatutos mecanismos flexibles como derechos de veto a favor de ciertos accionistas, restricciones a la transferencia de acciones, mecanismos de salida forzosa en ciertos supuestos y limitar o ampliar el reparto de utilidades, entre otras flexibilidades permitidas para que sus accionistas convengan fuera de estatutos, como derechos de arrastre y de acompañamiento (drag-along y tag-along) o restricciones a la competencia. No ignoramos que desde 2014 la LGSM flexibilizó en gran medida a las S.A., pero aun así existen diferencias entre una y otra que permiten inclinarse por una S.A.P.I. para la atracción de inversión.
Estas características la convierten en el vehículo preferido cuando hay o se anticipa un inversionista externo con criterios profesionales: un fondo de capital emprendedor, un inversionista ángel sofisticado o un co-inversionista institucional.
Su costo es una mayor complejidad administrativa y estatutaria respecto de la S. de R.L. Requiere diferentes tipos de asambleas de accionistas con los formalismos que establece la LGSM para cada tipo, un consejo de administración funcional y una gestión corporativa más estructurada.
Es la forma adecuada para empresas en crecimiento que buscan capital externo, que tienen o anticipan múltiples clases de accionistas con derechos diferenciados o que planean una eventual transacción de venta total o parcial.
Estructura de Holding
Un Holding no es un tipo societario, es una arquitectura corporativa. Consiste en crear una sociedad tenedora que posee las participaciones de una o más sociedades operativas, así pues, el holding no opera directamente, controla.
La lógica de un holding responde a cuatro necesidades distintas que pueden presentarse por separado o en combinación: separación de riesgos entre líneas de negocio, protección patrimonial de los socios, eficiencia en la distribución de utilidades entre distintas entidades y preparación para la entrada de socios o inversionistas en unidades de negocio específicas sin afectar la estructura completa del grupo. Hablamos de necesidades corporativas, no operativas o contables.
El error más frecuente al constituir un holding es hacerlo por razones fiscales sin considerar sus implicaciones jurídicas: la distribución de activos entre entidades, los contratos entre la holding y las operativas, los mecanismos de gobierno del grupo y la asignación de responsabilidades entre niveles requieren un diseño estructurado. Un holding mal diseñado genera complejidad sin beneficio.
Es la estructura adecuada para grupos empresariales con dos o más líneas de negocio, empresas con operaciones en múltiples jurisdicciones o con socios distintos en distintas unidades y esquemas de inversión donde se quiere separar el patrimonio del negocio operativo.
El criterio para elegir
Seamos claros: la elección de la estructura societaria no es una decisión fiscal ni administrativa. Es una decisión estratégica que debe responder tres preguntas: ¿cómo se va a financiar el crecimiento? ¿Cómo se va a tomar el control si los fundadores ya no están? y ¿Qué escenarios de salida, sucesión o transacción son previsibles en un horizonte de cinco a diez años?
Las respuestas a esas preguntas determinan la estructura correcta. No una tabla de diferencias entre tipos societarios ni eventuales estrategias fiscales.
